来源 :天神娱乐2021-07-07
2021年7月5日，天神娱乐(002354)与恒丰银行合同纠纷案二审开庭审理，并在中国庭审公开网全程公开庭审，记者网上观看了开庭全过程。2021年4月5日，天神娱乐发布公告称，公司对恒丰银行与公司合同纠纷的一审判决有异议，已经向北京市高级人民法院提交了《民事上诉状》，上诉请求包括判令驳回恒丰银行的全部诉讼请求及本案上诉费及一审诉讼费用由恒丰银行承担。
《承诺函》或属违规担保因而无效，法学专家出具论证意见
2016年，天神娱乐作为劣后级有限合伙人(出资1.5亿元)，与恒丰银行(出资6亿元)、金色木棉(出资2亿元)、平安大华(出资1亿元)等金融机构设立并购基金进行对外投资，基金设立时，天神娱乐向恒丰银行出具《承诺函》，对恒丰银行的6亿元出资及收益进行了“兜底”。
“恒丰银行的一审诉请是基于2016年上市公司在未经股东大会审议的情况下向其出具的《承诺函》，这个担保文件未经过上市公司的法定流程进行审议，就直接出具了，也没有对外完整公告，这是严重损害了中小股东利益的，对于损害股东特别是中小股东利益的事件，我们肯定是要最大限度为公司股东争取最有利的结果。”天神娱乐内部人士说。
庭审中，天神娱乐主张，《承诺函》是上市公司违规对外担保，其未按照公司章程要求，报请公司股东大会审议，当属无效。值得注意的是，2019年8月，天神娱乐因未对并购基金担保事宜做信息披露，被证监会立案调查，并于2020年4月被行政处罚。
庭审中天神娱乐向法庭提交了由多名权威法学专家出具的论证意见，专家一致认为，《承诺函》属于保证担保，天神娱乐出具承诺函时，并未履行上市公司担保程序和信息披露义务，恒丰银行并非善意相对人，《承诺函》中约定的份额购买或差额补足承诺对天神娱乐不发生效力。
恒丰银行作为基金托管银行违规划扣6400万资金
庭审中，天神娱乐当庭怒斥恒丰银行作为并购基金托管银行，在未经任何合法授权的情况下，利用托管银行便利，于2018年11月26日擅自将合伙企业托管账户中的基金资产6400万元划至其自己账户。合伙企业向恒丰银行发送了《关于立即纠正违约行为并返还资金的通知》，要求其立即纠正违约行为，将擅自扣划的资金返还，但恒丰银行并未返还。
“恒丰银行作为基金托管人，擅自将托管资金划扣至自己的账户，如果属实的话，此行为严重违反商业银行法，应当依法和依约将非法侵占的资金返还至托管账户，”记者采访了一位资深律师，“这不但侵害了天神娱乐的权益，也侵害了合伙企业其他合伙人的权益，合伙企业除了依法维权，还可以去银保监会举报。”
“九民纪要”发布后上市公司“被担保”免责率显著提升
2019年11月份，最高院发布“九民纪要”，对上市公司违规担保合同的效力认定，制定了统一裁判标准，担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源，法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表。“九民纪要”出台后，有关上市公司违规担保判决均判定担保协议无效。2020年12月31日颁布的《担保制度解释》则进一步明确了上市公司担保的相关规定，避免实际控制人越权代表公司导致出现损害中小投资者或掏空公司资产的行为。最高法院审判委员会副部级专职委员刘贵祥在就《担保制度解释》答记者问时指出，“如果债权人不是根据上市公司公开披露的对外担保的信息签订担保合同的，担保合同对上市公司不发生效力，公司既不承担担保责任，也不承担其他赔偿责任，这一点与一般公司相比有明显区别。”
值得注意的是，在去年12月天神娱乐完成司法重整后， 21世纪经济报道对其与恒丰银行担保纠纷案进行了深度报道，其刊发的《天神娱乐破产重整程序正式结束，恒丰银行11亿债权“悬空”之谜》显示，“作为上市公司的天神娱乐，未召开股东大会决议，也未及时披露承诺函内容，直到2019年3月5日在回复深交所关注函时才进行了披露。其实这一做法并不鲜见，也就是此前大家常说的上市公司”暗保“问题。”报道同时提到，“九民纪要”发布后，上市公司“被担保”免责率显著提升，据统计，仅在纪要发布后的一个月内，共发生7起涉及上市公司违规担保判决，这些判决均判定担保协议无效，上市公司无需承担任何责任。